Esta obra, resultado del esfuerzo de un grupo de concursalistas de prestigio, se dedica al estudio y análisis de los acuerdos de refinanciación y de reestructuración de la empresa en crisis. En este sentido, se realiza un análisis completo y plural, atendiendo tanto las cuestiones sustantivas como procesales que suscita la institución.
La Ley 38/2011, de reforma de la Ley Concursal, incorporó ciertas previsiones en torno a la posibilidad de que el deudor y sus acreedores alcancen un acuerdo que permita hacer frente o, en su caso, evitar la situación de insolvencia que aquél padece. El texto legal califica a estos acuerdos como acuerdos de refinanciación, contemplando algunos supuestos posibles y frecuentes pero, también, orillando otros muchos.
Las normas incorporadas en el texto legal con esta finalidad no se caracterizan por suponer una regulación sistemática y completa de tal clase de acuerdos sino, antes bien, pretenden atender a aspectos concretos. Este planteamiento del legislador ha venido suscitando tres grandes dificultades, tanto desde un punto de vista dogmático como práctico. En primer lugar, se hace preciso valorar la eficacia y el acierto de sus previsiones, centradas en dar respuesta a determinar cómo incide, tras su fracaso, la declaración de concurso sobre estos acuerdos de refinanciación y de reestructuración. De otro lado, el planteamiento parcial, lleva inexorablemente a que hayan quedado huérfanas de regulación otras muchas cuestiones que suscita la práctica de tales convenios. Por último, las previsiones sobre esta clase de acuerdos que acoge la Ley Concursal se disponen al margen de otras reglas vigentes en nuestro Derecho y que, en ocasiones, pueden entrar en conflicto con aquéllas, en particular respecto de algunas reglas de nuestro Derecho de Sociedades.
CAPÍTULO 1. Configuración general de los instrumentos preventivos
y paliativos de la insolvencia
1. Preliminar
2. La relación entre los acuerdos de refinanciación y el procedimiento concursal. En particular, la finalidad de los acuerdos
3. Concepto de acuerdo de refinanciación
4. Tipología de los acuerdos de refinanciación en la LC
5. Valoración del régimen dispuesto para los acuerdos de refinanciación en la ley concursal
CAPÍTULO 2. El deber de instar el concurso y los acuerdos de refinanciación o reestructuración empresarial
1. Introducción
2. Presupuestos de aplicación del art. 5 Bis LC
3. La necesaria comunicación al juzgado del inicio de las negociaciones con los acreedores
4. Procedimiento y control de legalidad de la comunicación
5. Los efectos de la comunicación
6. Consecuencias jurídicas derivadas del transcurso del plazo previsto en el art. 5 Bis.4 LC
CAPÍTULO 3. Deberes en la negociación y responsabilidad precontractual
1. Acuerdos de refinanciación: preliminar
2. Negociación y comunicación del artículo 5 bis LC
3. Elenco de problemas
4. Infracción de deberes de confidencialidad y calificación de los acreedores en el concurso como administradores de hecho o cómplices
5. Régimen de la responsabilidad precontractual o por culpa in contrahendo
6. Ruptura de la negociación en caso de que existan acuerdos que la disciplinen
7. Ruptura de la negociación no pactada
8. Defectos de información y conclusión de un acuerdo de refinanciación
CAPÍTULO 4. La posición de los acreedores en el acuerdo de refinanciación extraconcursal
1. Preliminar
2. Los acreedores en la negociación y perfección del acuerdo de refinanciación
2.1. La exigencia de un quórum cualificado para la adopción del acuerdo
2.2. Problemas relacionados con el cómputo del quórum exigido
2.3. Otros problemas
3. Los acreedores en la ejecución del acuerdo de refinanciación
3.1. El tratamiento y protección de la financiación derivada del acuerdo
3.3. La responsabilidad exigible a los acreedores por el fracaso del acuerdo de refinanciación
4. La responsabilidad en los supuestos de grupo de empresas
CAPÍTULO 5. El contenido del acuerdo (I). Los acuerdos de refinanciación
1. Introducción
2. ¿Por qué habría que tratar de alcanzar una solución contractual como alternativa al concurso de acreedores?
3. La justificación del contenido del acuerdo de refinanciación
4. ¿Por qué es relevante jurídicamente el análisis del contenido del acuerdo de refinanciación? La dudosa oportunidad y el riesgo de una definición legal "pormenorizada"
5. El contenido del acuerdo de refinanciación
5.1. El contenido del acuerdo de refinanciación "en sentido estricto": prevenir y remover la situación de insolvencia
5.2. Covenants y causas de vencimiento anticipado: reducción de costes de agencia
5.3. El otorgamiento de nuevas garantías: la tutela de la "opción de salida"
6. Conclusiones
CAPÍTULO 6. El contenido del acuerdo (II): los acuerdos de reestructuración empresarial
1. Introducción
1.1. Delimitación de nuestro tema. Acuerdos de reestructuración empresarial como contenido de los acuerdos de refinanciación; medidas de reestructuración como complemento de las medidas financieras. Unidad funcional. La Ley Concursal y la Ley de Modificaciones Estructurales, dos leyes que coexisten pero que se ignoran
1.2. Aproximación a una noción de "reestructuración empresarial"
en sentido amplio. Modificaciones estructurales de sociedades y
reorganización del órgano de administración
1.3. Una mirada a la realidad
2. Las modificaciones estructurales como contenido de un acuerdo de refinanciación
2.1. Planteamiento. Intersección de la Ley de modificaciones estructurales y la Ley Concursal
2.2. El ámbito subjetivo y el momento adecuado para la articulación de la modificación estructural
2.3. El proyecto de reestructuración societaria como contenido de un acuerdo de refinanciación. Articulación de los procedimientos societario y paraconcursal y efectos
3. Unas consideraciones conclusivas
CAPÍTULO 7. El contenido del acuerdo (III): la justificación material del acuerdo: el informe del experto independiente
1. Planteamiento del problema
2. El nombramiento del experto
3. La actuación del experto
3.1. El juicio técnico sobre la sufi ciencia de la información proporcionada por el deudor
3.2. El juicio técnico acerca del carácter razonable y realizable del plan
3.3. La proporcionalidad de las garantías conforme a condiciones
normales de mercado en el momento de la fi rma del acuerdo
3.4. El resultado del informe
CAPÍTULO 8. Efectos de los acuerdos en relación con terceros: Irrescindibilidad del acuerdo y otros efectos
1. Rescisión y acuerdos de refinanciación. Introducción
2. Acuerdos de refinanciación y exclusión ex art. 71.5 LC
2.1. Consideraciones liminares
2.2. Presupuestos de la exclusión ex art. 71.5.1.º LC
3. Los acuerdos de refinanciación legalmente excluidos del régimen rescisorio concursal
3.1. Acuerdos de refinanciación ordinarios y homologados
3.2. Los presupuestos para la exclusión del régimen rescisorio de los acuerdos de refinanciación
4. El control judicial en el concurso de los presupuestos de exclusión
del art. 71.6 LC
4.1. Legitimación
4.2. Las exigencias materiales del acuerdo de refinanciación ordinario
5. Valoración de la homologación judicial (DA 4.ª LC) a efectos de determinar la rescindibilidad de los acuerdos
6. Acuerdos de refinanciación y calificación del concurso
CAPÍTULO 9. El procedimiento de homologación de acuerdos de refinanciación
1. Finalidad de la homologación de los acuerdos de refinanciación
2. La solicitud de homologación
3. El decreto de admisión de la solicitud y la paralización de las ejecuciones
4. La provisión del juez
5. La impugnación de la homologación
6. La declaración de incumplimiento del acuerdo de refinanciación
homologado
CAPÍTULO 10. La capitalización de deuda como instrumento preconcursal preventivo o paliativo de la insolvencia y los acuerdos de refinanciación
1. La capitalización de deuda en sociedades de capital y la regulación española de las soluciones preconcursales a la crisis empresarial. Planteamiento del problema
2. La capitalización de deuda como mecanismo de prevención o remoción de la insolvencia
2.1. La capitalización de deuda como instrumento típico de reestructuración de deuda y su relevancia práctica
2.2. Beneficios de la capitalización de deuda para la sociedad en crisis y sus acreedores
2.3. Posibles variantes de articulación jurídica
3. El difícil encaje de los acuerdos de capitalización de deuda en la vigente regulación española de la prevención o paliación de la insolvencia en sede preconcursal. Capitalización de deuda y acuerdos de refinanciación
3.1. Concepto y posible contenido de los acuerdos de refinanciación conforme a la LC
3.2. La capitalización de deuda como contenido del acuerdo de refinanciación
4. Mecanismos de protección de la capitalización de deuda
4.1. Protección temporal de la negociación del acuerdo de capitalización frente a la declaración de concurso
4.2. Protección de las operaciones de capitalización incluidas en el seno de un acuerdo de refi nanciación que reúna los requisitos del art. 71.6 LC
4.3. La protección de los créditos titularidad del acreedor que participa en la operación de capitalización frente al riesgo de subordinación
4.4. Exención de la obligación de lanzamiento de una OPA en operaciones de capitalización de deuda que comporten una toma de control de una sociedad cotizada
5. Conclusiones. La insufi ciente protección de las operaciones de capitalización de deuda
CAPÍTULO 11. Privilegio del fresh money en la Ley 38/2011
1. Introducción
2. Privilegio del fresh money: intereses en juego y opciones de política legislativa
CAPÍTULO 12. La cesión global de activo y pasivo como medida de autocomposición de una situación de crisis empresarial
1. Introducción
1.1. Delimitación del tema y relevancia de este. Sistemática de la comunicación
1.2. Concepto y función saneadora de la cesión global de activo y pasivo. La cesión parcial en el ámbito de las entidades de crédito
2. La cesión global de activo y pasivo como medida preconcursal
2.1. La cesión global de activo y pasivo como medida para la prevención de una situación de insolvencia
2.2. La cesión global de activo y pasivo como alternativa al concurso de acreedores
3. La cesión global de activo y pasivo como contenido del convenio concursal
3.1. La necesaria imbricación de los trámites societarios y concursales
3.2. Fases del procedimiento
4. Consideraciones fi nales
CAPÍTULO 13. Las modificaciones estructurales como técnicas de reestructuración preventivas o alternativas del concurso. Consideraciones sobre su régimen general y el régimen especial de las entidades de crédito
1. Introducción. Las modificaciones estructurales como técnicas de reestructuración y saneamiento (sanierungsumwandlung)
2. Las modificaciones estructurales preventivas o alternativas del concurso a la luz del régimen general
2.1. La falta de un tratamiento legal específico
2.2. Cuestiones que se suscitan en su relación con el concurso. Las operaciones fallidas
3. Las modificaciones estructurales en el marco especial de la reestructuración de las entidades de crédito
3.1. De la reestructuración ordenada bancaria al rescate y resolución de las entidades de crédito: el papel y régimen de las modificaciones estructurales
3.2. Hacia un régimen extraconcursal de las entidades de crédito o la huida del sector bancario del Derecho concursal
CAPÍTULO 14. Las tasas judiciales y la homologación del acuerdo de refinanciación
1. Planteamiento
2. Lo jurisdiccional y lo no jurisdiccional en la homologación de acuerdos de refinanciación
3. La determinación de los elementos de la tasa judicial en los procesos
derivados de la homologación de acuerdos de refinanciación
3.1. El hecho imponible
3.2. El sujeto pasivo
3.3. La cuota tributaria
3.4. El impago de la tasa: consecuencias procesales
CAPÍTULO 15. Impugnación de la homologación del acuerdo de refi nanciación
1. Planteamiento
2. Naturaleza del proceso
3. Partes del proceso e intervinientes
4. Objeto del proceso de impugnación
5. Carga de la prueba de los hechos en los que se basa la impugnación
6. La sentencia y sus efectos
CAPÍTULO 16. Aspectos fiscales de los acuerdos de refinanciación: en especial la dación en pago
1. Introducción
2. Los acuerdos de renanciación en el concurso
3. La dación de bienes inmuebles en pago como acuerdo de refinanciación
3.1. Cuestiones generales de la dación en pago
3.2. Aspectos fiscales de la dación en pago
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